买断工龄后,原单位的工龄是否计入赔偿金的工作年限?

案例简介

1981年,施某入职地方国营酒厂。
1996年1月至2012年12月,A公司为施某交纳养老保险。
2013年1月至2016年6月,B公司为施某交纳养老保险。
2011年8月24日,C公司成立。
2014年6月28日,C公司因股权转让的需要,与施某签署《确认书》:本人自愿与公司终止双方的劳动合同;同时同意与公司签署新的劳动合同。本人在公司及关联公司的服务自2001年1月1日起,至2014年6月30日的有效工龄合并为14年。本人自愿接受公司买断本人的有效工龄合并。同日,施某与C公司签订劳动合同一份,合同期限自2014年7月1日起至2016年6月30日止。
2014年10月23日,因股权变更的原因,C公司变更名称为B公司。
2016年5月18日,B公司向施某发出“劳动合同期满通知”,询问合同期满后是否续签劳动合同。施某勾选了《合同续签表》“续签”及“如果续签,请选择合同期”、“3年”,并在备注栏注明:本人自1978年10月进本单位工作至今,本人要求与单位签订无期限合同。
2016年5月25日,B公司向施某发出“终止劳动合同告知书”,决定不再续签劳动合同。
施某以B公司违法终止劳动合同而向仲裁及法院提起诉讼,并主张其2014年6月领取的款项并非双方协商一致的经济补偿金,其工龄从未买断,故起算点应从施某入职之日即1981年1月1日起算。

一审法院认为:
本案中,施某在用人单位已连续工作满十年,已经具备签订无固定期限劳动合同条件。在双方就再次签订劳动合同尚未达成一致意见的情况下,B公司向施某发出“终止劳动合同告知书”终止与施某的劳动合同,属于违法终止劳动合同。
计算赔偿金的工作年限起算点:B公司支付施某赔偿金的工作年限起算时间应为B公司成立之时即2011年8月24日开始。
C公司成立于2011年8月24日,C公司与B公司之间仅是股权与企业名称的变更,未改变与施某的劳动合同主体。施某与C公司签署的确认书中载明,施某在C公司及公司关联企业合并工龄为14年,支付施某经济补偿46200元,该款已由B公司支付完毕。根据《劳动合同法实施条例》第十条的规定,B公司不需向施某支付原用人单位已经支付的经济补偿,B公司应支付施某经济补偿的时间应自B公司成立之时即2011年8月24日开始。《劳动合同法》规定的赔偿金是对用人单位违法终止劳动合同的惩罚性措施,B违法终止与施某的劳动合同,应由B公司支付施某赔偿金的工作年限起算时间与支付经济补偿的时间相同。

二审法院认为:
一审法院认定B公司违法终止与施某的劳动合同,并无不当。
施某赔偿金的年限:应从施某在公司及关联公司的服务起即2001年1月1日起算,直至施某被B公司违法终止劳动合同的2016年6月30日止。
施某1981年2月入职地方国营酒厂,仲裁庭审中,施某确认其原所在市属企业2001年进行改制,由国有企业改制成民营企业,并且施某与C公司于2014年签署《确认书》,双方确认施某在公司及关联公司的服务自2001年1月1日起开始计算工作年限,故本院确定计算施某赔偿金的年限自2001年1月1日起至施某被B公司违法终止劳动合同的2016年6月30日止。基于上述理由,施某要求自1981年其进厂工作时开始计算工作年限,本院不予采纳。
B公司认为,双方在2014年确认书中已协商一致终止原劳动合同重新签订新劳动合同,施某亦领取了相应经济补偿,施某2014年6月前的工龄已被买断,即便认定其公司违法终止劳动合同,相应赔偿金年限也应当从2014年7月1日双方签订新劳动合同起算。对此本院认为,一、“确认书”系双方协商重新订立劳动合同、单位给予劳动者补偿的协议,并不能否定劳动者之前在单位实际工作年限的客观事实以及相应合法权利。二、《劳动合同法实施条例》第十条规定,劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时,不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。该规定所设前提为新用人单位“依法解除、终止劳动合同”,已经支付经济补偿的年限不再重复支付。本案B公司违法终止与施某劳动合同,其不能依据上述规定规避违法终止劳动合同所应依法承担赔偿金的法律责任。

案号
(2017)苏06民终3391号
判决时间
2017年11月22日
判决原文

3391百威英博大富豪(江苏)啤酒有限公司与施建华劳动争议二审民事判决书

南通市中级人民法院

民事判决书

(2017)苏06民终3391号

上诉人(原审原告):百威英博大富豪(江苏)啤酒有限公司,住所地南通高新技术产业开发区。

法定代表人:吉祥。

委托诉讼代理人:徐科雷,国浩律师(南京)事务所律师。

委托诉讼代理人:兰萍萍,国浩律师(南京)事务所实习律师。

上诉人(原审被告):施建华,男,1961年4月22日出生,汉族,住南通市通州区。

委托诉讼代理人:曹玉红,江苏四维达律师事务所律师。受南通市通州区法律援助中心指派。

上诉人百威英博大富豪(江苏)啤酒有限公司(以下简称百威英博公司)、施建华因劳动争议纠纷一案,不服南通市通州区人民法院(2017)苏0612民初3627号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。

百威英博公司上诉请求:撤销一审判决,依法改判百威英博公司无需支付施建华赔偿金;上诉费由施建华承担。事实和理由:施建华已经领取了2001年1月1日至2014年6月30日的经济补偿金,根据法律规定,已领取经济补偿金的工作年限不应连续计算,故施建华不符合工作满十年应当签订无固定期限劳动合同条件。即便施建华符合签订无固定期限劳动合同条件,百威英博公司在双方合同到期前一个月以书面《合同续签表》的方式履行了法定告知义务,施建华将勾选了“续签”、“3年”的《合同续签表》取走,应视为其对是否续签、续签何种合同未作出明确选择,施建华一审中亦未提供证据证明其向百威英博公司提出过签订无固定期限劳动合同的要求。故百威英博公司在合同到期时终止与其劳动合同,符合法律规定,不需要向施建华支付赔偿金。一审关于施建华的工资标准及赔偿金的计算年限亦持异议。

针对百威英博公司的上诉,施建华辩称,其2014年6月领取的款项并非双方协商一致的经济补偿金,不适用相关法律规定。在2016年6月30日劳动合同到期前,施建华多次向百威英博公司提出签订无固定期限劳动合同。施建华工龄从未买断,百威英博公司也没有明确告知其可以签订无固定期限劳动合同,故百威英博公司违法解除劳动合同应当支付赔偿金,起算点应从施建华入职之日即1981年1月1日起算。

施建华上诉请求:撤销一审判决,依法改判百威英博公司从2001年1月1日起向其支付赔偿金;诉讼费由百威英博公司承担。事实和理由:一审既认定其在百威英博公司的关联企业连续工作10年以上,百威英博公司2016年6月30日单方与其解除劳动关系行为违法,工龄从2001年1月1日起计算,那么,百威英博公司向其支付赔偿金的起算时间也应从2001年1月1日起计算。后在二审庭审中变更为要求赔偿金从其入职的1981年1月1日起算。2014年6月30日其在《关于与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司终止现劳动合同并改签新劳动合同确认书》上签字并领取46200元的行为,并非劳动者与用人单位协商一致解除劳动关系,该款亦非经济补偿金。事实上,原江苏大富豪酿酒科技发展有限公司股东变更前,企业负责人通过大会形式告知工人,股东变更不是要职工工龄,领取费用也不是买断工龄,故确认书签字仅说明其在该时间领取过该数额款项而已。一审认为百威英博公司应支付其经济补偿金的时间应自百威英博公司成立之时即2011年8月24日开始的观点错误,无法律依据。应当把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。其1981年2月入职地方国营南通县酒厂,非因本人原因在百威英博公司的关联企业连续工作10年以上,由于百威英博公司违法解除与其劳动关系,致其2016年6月30日后失业,其认可从2001年1月1日企业改制起计算工龄,但一审认为百威英博公司应众2011年8月24日企业成立之日起支付赔偿金,适用法律错误。二审庭审中,其变更为其要求以其1981年入职至今工作年限计算赔偿金。

针对施建华的上诉,百威英博公司辩称,施建华1981年1月1日入职时的单位为国营南通啤酒厂,系国有企业,后在政府主导下改制,由此引起的相关劳动纠纷不属于人民法院受理范围,施建华主张从1981年起算无法律依据。施建华否认领取46200元是经济补偿,事实上对于买断工龄的实施过程,有向当地人社部门的请示和复函,有百威英博公司职代会审议决议过程,有个别员工单独签订的末期劳动合同和补偿金确认书,均可确认此次买断工龄行为的合法性。并且施建华本人也领取该经济补偿款两年有余,充分说明施建华对领取该款系买断工龄明知。百威英博公司买断工龄实际已支付经济补偿,即便本案判决公司应当支付经济补偿,劳动者也不能再次因为历史工龄重复享受该补偿利益。

百威英博公司向一审法院起诉请求:判令百威英博公司无须支付施建华赔偿金59400元。

一审法院认定事实:施建华于1981年2月入职地方国营南通县酒厂。1996年1月至2012年12月,江苏大富豪啤酒有限公司为施建华交纳养老保险。2013年1月至2016年6月,百威英博公司为施建华交纳养老保险。2014年6月28日,江苏大富豪酿酒科技发展有限公司因股权转让的需要,与施建华签署《关于与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司终止现劳动合同并改签新劳动合同确认书》,该确认书的主要内容为:本人自愿与公司终止双方于2014年1月1日签署的劳动合同,该劳动合同于2014年6月30日终止;同时同意与公司签署新的劳动合同,新劳动合同于2014年7月1日起生效。本人自愿接受公司买断本人至2014年6月30日前在公司及公司关联企业连续服务的有效工龄合并,买断工龄按本确认书所述经济补偿标准计算。本人在公司及关联公司的服务自2001年1月1日起,至2014年6月30日的有效工龄合并为14年。实际买断标准为3300元,本人同意按该买断标准结算工龄经济补偿。确认补偿金额为46200元。本人确认接受本确认书项下的一次性经济补偿,确认与公司及关联企业在2014年6月30日前的劳动关系存续期间内无任何争议。补偿金额46200元,百威英博公司已支付给施建华。2014年6月28日,施建华与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司签订劳动合同一份,合同期限自2014年7月1日起至2016年6月30日止。

2014年7月30日,南通市通州区人力资源和社会保障局向江苏大富豪酿酒科技发展有限公司出具通人社函[2014]1号“关于股权转让员工安置方案情况报告的复函”一份,内容为:《劳动合同法》第七十四条规定,县级以上劳动人民政府劳动行政部门依法对用人单位与劳动者订立和解除劳动合同的情况进行监督检查。用人单位按照《劳动合同法》第四十一条规定裁员的裁减人员方案应向劳动行政部门报告,法律法规未授权人力资源和社会保障行政部门对企业股权转让员工安置方案审批的职权。另据《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律法规的规定,用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人等事项,不影响劳动合同的履行;用人单位与职工协商一致可以订立、变更、解除或者终止劳动合同。你公司根据职代会决议,经与在职职工协商一致解除原劳动合同、发放经济补偿金、续签新的劳动合同符合相关法律法规的规定。2016年5月18日,百威英博公司人事行政部向施建华发出“劳动合同期满通知”,载明:施建华先生:您与公司签订的合同意向将于2016年6月30日期满,现向您征求意见,是否续签劳动合同。请您在《劳动合同续签表》内填写相应内容并签署个人意向后,将此二表反馈给部门。2016年5月20日,施建华在百威英博公司提供的《合同续签表》上签字后提交给百威英博公司,《合同续签表》第2条“续签”及“如果续签,请选择合同期”、“3年”已勾选。第2条项下附有《中华人民共和国劳动合同法》第十四条条文。施建华在备注栏注明:本人自1978年10月进本单位工作至今,本人要求与单位签订无期限合同,同时要求确保工作岗位与劳动薪水,并对本人工作场所进行改造。后施建华至百威英博公司人事部门将《合同续签表》拿走。2016年5月25日,百威英博公司人事行政部向施建华发出“终止劳动合同告知书”,载明:施建华先生:经公司研究决定,在您与公司当前履行的劳动合同到期后,不再与您续签。鉴于您与本公司当前履行的劳动合同有效期截止至2016年6月30日,请您于2016年6月30日前至人事行政部办理离职手续。2016年6月30日,百威英博公司员工十余人到南通市通州区信访局信访,反映百威英博公司要求与他们签订三年期劳动合同,他们认为应该签订无固定期限劳动合同并据实连续计算工龄。2017年4月27日,通州区仲裁委作出通劳人仲案字[2017]第67号仲裁裁决书,裁决百威英博公司一次性支付施建华赔偿金105600元,扣除已支付的经济补偿46200元,百威英博公司实际一次性支付施建华赔偿金59400元。

另查明,江苏大富豪酿酒科技发展有限公司成立于2011年8月24日,设立时的股东为易昕、胡金成、杨力、张栋华、范锋、顾卫国、曹又新、南通富豪酒业有限公司。2012年4月9日,江苏大富豪酿酒科技发展有限公司股东变更为易昕、胡金成、杨力、张栋华、范锋、顾卫国、曹又新。2014年8月1日,江苏大富豪酿酒科技发展有限公司股东由易昕、胡金成、杨力、张栋华、范锋、顾卫国、曹又新变更为百威英博(佛山)啤酒有限公司。2014年10月23日,江苏大富豪酿酒科技发展有限公司变更名称为百威英博大富豪(江苏)啤酒有限公司。

一审审理过程中,双方对施建华终止劳动合同前月工资标准3300元无异议。

一审法院认为,本案争议焦点:一、百威英博公司终止与施建华的劳动合同是否违法。二、如果百威英博公司终止劳动合同违法,施建华主张赔偿金的工作年限。

关于争议焦点一,《劳动合同法》第三条规定,订立劳动合同,应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。《劳动合同法》第十四条第一款规定,无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。第二款规定,用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一的,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;…。《劳动合同法实施条例》第九条规定,劳动合同法第十四条第二款规定的连续工作满10年的起始时间,应当自用人单位用工之日起计算,包括劳动合同法施行前的工作年限。第十条规定,劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时,不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。本案中,施建华非本人原因被安排到江苏大富豪酿酒科技发展有限公司工作,劳动合同主体变更为江苏大富豪酿酒科技发展有限公司,双方确认在该公司及关联企业工作时间自2001年1月1日起至2014年6月30日止,有效工龄合并为14年。施建华在原用人单位与新用人单位江苏大富豪酿酒科技发展有限公司的工作具有连续性,劳动权利与义务没有终止,施建华工作的工龄应自2001年起开始计算。江苏大富豪酿酒科技发展有限公司股权与企业名称的变更,没有改变劳动合同的主体,至2016年6月30日,施建华在百威英博公司及关联企业已经连续、不间断工作满10年以上。根据法律规定,除施建华提出签订固定期限劳动合同外,双方应当签订无固定期限劳动合同。百威英博公司在合同期限届满前向施建华发出“劳动合同期满通知”,就合同期满后,签订新的合同征询施建华的意见。施建华在向百威英博公司提交其签字的《合同续签表》后又取回,表明双方就续签新的劳动合同未能达成一致意见,百威英博公司在审理过程中亦认为双方未就续签新的劳动合同达成一致意见。百威英博公司在施建华符合签订无固定期限劳动合同并提出要求签订无固定期限劳动合同的情况下,未与施建华协商,而径行向施建华发出“终止劳动合同告知书”,百威英博公司单方面终止与施建华劳动合同的行为违反相关劳动法律、法规的规定,属于违法终止劳动合同。

关于争议焦点二,百威英博公司成立于2011年8月24日,江苏大富豪酿酒科技发展有限公司与百威英博公司之间仅是股权与企业名称的变更,未改变与施建华的劳动合同主体。施建华与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司签署的确认书中载明,施建华在江苏大富豪酿酒科技发展有限公司及公司关联企业合并工龄为14年,支付施建华经济补偿46200元,该款已由百威英博公司支付完毕。根据《劳动合同法实施条例》第十条的规定,百威英博公司不需向施建华支付原用人单位已经支付的经济补偿,百威英博公司应支付施建华经济补偿的时间应自百威英博公司成立之时即2011年8月24日开始。《劳动合同法》规定的赔偿金是对用人单位违法终止劳动合同的惩罚性措施,百威英博公司违法终止与施建华的劳动合同,应由百威英博公司支付施建华赔偿金的工作年限起算时间与支付经济补偿的时间相同。在2016年6月30日劳动合同期满后,百威英博公司已向施建华发出“终止劳动合同告知书”,施建华在劳动合同期满后亦未到百威英博公司工作,双方的劳动关系在2016年6月30日期满后终止。因此,计算施建华赔偿金的工作年限时间为自2011年8月24日起至2016年6月30日止。《劳动合同法》第四十七条规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。双方对劳动合同终止前施建华月工资标准3300元无异议,因此,百威英博公司应支付施建华赔偿金33000元(3300元/月×5×2)。关于江苏大富豪酿酒科技发展有限公司已经支付的2001年1月1日至2014年6月30日期间的经济补偿46200元,一审认为,同上所述,百威英博公司已经支付给施建华的自2011年8月24日至2014年6月30日的经济补偿9900元(3300元/月×3),应在本案中扣除,扣除后百威英博公司应再支付施建华赔偿金23100元。

综上,一审根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十四条第一款、第二款、第四十七条、第八十七条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第九条、第十条的规定,判决:一、百威英博公司于判决生效后十日内支付施建华赔偿金23100元;二、驳回百威英博公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元,由百威英博公司负担。

二审中,施建华提供证据:1、2014年6月27日下午易昕在公司大会上的录音片段,证明其领取46200元前,江苏大富豪酿酒科技发展有限公司原负责人表示该款是鼓励员工签订新合同,不是买断工龄。2、2016年6月30日其和公司其他员工在通州信访局的部分录音,证明该日其已将要求签订无固定期限劳动合同的要求通过其他代表一并向公司负责人表达。百威英博公司经质证认为:对该两份录音的真实性无法认可,信访局亦非正常交涉环境。关联性方面,不应断章取义,不能就片言只语作出有利于己方的单方判断。而从职代会决议、通州人社局复函以及施建华签字认可的确认书、最后一期劳动合同等,均足以否认施建华关于领取46200元非经济补偿金的观点。本院经审查认为,该两份录音不属于新证据,本院二审中不予审查认定。

百威英博公司提供施建华劳动合同终止前12个月的工资表,证明一审据以计算赔偿金的施建华月工资标准3300元中包含了加班工资720元,应予扣除。施建华经质证认为,对真实性不认可,该工资表系百威英博公司自行制作,其所在岗位不存在加班情形,工资组成应当没有加班费。其工资是单位直接发至银行卡,百威英博公司提供的该工资表上并无其签字确认。本院经审查认为,上述工资表亦非新证据,且不能达到百威英博公司的举证目的,本院不予审查认定。

二审中,施建华对一审查明其“1981年2月入职地方国营南通县酒厂”持异议,认为其系1981年1月入职该厂。本院经审查,一审复印自仲裁卷宗材料“南通县工业局职工转正、定级审批表”记载,“该同志于79.12入伍,80.12年退伍。81.2.23由县工业局介绍分配我厂工作”,故一审查明“施建华于1981年2月入职地方国营南通县酒厂”正确。

一审查明的事实基本属实,本院予以确认。

本院认为,本案争议焦点为:1、百威英博公司终止与施建华的劳动合同是否违法?2、若属违法终止,计算赔偿金的年限及标准应当如何确定?

关于争议焦点1,劳动者在用人单位连续工作满十年的,符合订立无固定期限劳动合同条件,除劳动者提出订立固定期限劳动合同,应当订立无固定期限劳动合同。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。本案中,施建华非本人原因被安排到江苏大富豪酿酒科技发展有限公司工作,其在原用人单位与新用人单位江苏大富豪酿酒科技发展有限公司的工作具有连续性,江苏大富豪酿酒科技发展有限公司于2014年6月28日与施建华签署的《关于与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司终止现劳动合同并改签新劳动合同确认书》中,双方亦确认施建华在“公司及关联公司”的服务自2001年1月1日起,至2014年6月30日有效工龄合并为14年,其后双方又签订并履行2014年7月1日至2016年6月30日的劳动合同,施建华连续、不间断工作已达10年以上,已经具备签订无固定期限劳动合同条件。《江苏省劳动合同条例》第十八条规定,劳动者在用人单位连续工作满十年的,用人单位应当在劳动合同期满三十日前,书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。但百威英博公司仅于2016年5月18日发给施建华劳动合同期满通知及《合同续签表》,该续签表设有“续签”、“不续签”以及“3年,2年,1年,无固定期限”选项,该选填形式的续签通知,不能达到法律规定的足以让施建华知晓其已符合签订无固定期限劳动合同的“书面告知”程度。2016年5月20日,施建华在《合同续签表》选择“续签”、“3年”,同时备注“…本人要求与单位签订无期限合同…”后签字提交,其后施建华又至百威英博公司人事部门将该表拿走。在双方就再次签订劳动合同尚未达成一致意见的情况下,百威英博公司作为用人单位未进一步与施建华协商,以确认施建华的真实意思表示,而是在施建华符合签订无固定期限劳动合同条件的情况下,于2016年5月25日径行向施建华发出“终止劳动合同告知书”终止与施建华的劳动合同,违反法律规定。一审法院因此认定百威英博公司违法终止与施建华的劳动合同,并无不当。

关于争议焦点2,《劳动合同法》第八十七条规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。百威英博公司违法终止与施建华的劳动合同应当向施建华支付赔偿金。施建华1981年2月入职地方国营南通县酒厂,仲裁庭审中,施建华确认其原所在市属企业2001年进行改制,由国有企业改制成民营企业,并且施建华与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司于2014年签署《关于与江苏大富豪酿酒科技发展有限公司终止现劳动合同并改签新劳动合同确认书》,双方确认施建华在公司及关联公司的服务自2001年1月1日起开始计算工作年限,故本院确定计算施建华赔偿金的年限自2001年1月1日起至施建华被百威英博公司违法终止劳动合同的2016年6月30日止。基于上述理由,施建华要求自1981年其进厂工作时开始计算工作年限,本院不予采纳。百威英博公司认为,双方在2014年确认书中已协商一致终止原劳动合同重新签订新劳动合同,施建华亦领取了相应经济补偿,施建华2014年6月前的工龄已被买断,即便认定其公司违法终止劳动合同,相应赔偿金年限也应当从2014年7月1日双方签订新劳动合同起算。对此本院认为,一、“确认书”系双方协商重新订立劳动合同、单位给予劳动者补偿的协议,并不能否定劳动者之前在单位实际工作年限的客观事实以及相应合法权利。二、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定,劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时,不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。该规定所设前提为新用人单位“依法解除、终止劳动合同”,已经支付经济补偿的年限不再重复支付。本案百威英博公司违法终止与施建华劳动合同,其不能依据上述规定规避违法终止劳动合同所应依法承担赔偿金的法律责任。至于施建华的工资标准,仲裁及一审中双方对施建华月工资标准3300元均无异议,二审中百威英博公司认为3300元中包含了720元加班费,应当扣除。本院认为,百威英博公司二审中的举证不足以证明其主张,且劳动合同解除、终止计算经济补偿或赔偿金的月工资基数应按照劳动者应发工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴、补贴和加班工资等货币性收入,百威英博公司主张扣除加班费并无依据,故一审以月工资3300元标准计算赔偿金并无不当。据此,百威英博公司应当支付施建华赔偿金105600元(16×3300×2)。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定,用人单位违反劳动合同法规定解除或终止劳动合同,支付赔偿金的,不再支付经济补偿,故百威英博公司于2014年已支付施建华的经济补偿46200元,应予扣除。综上,百威英博公司还应支付施建华赔偿金59400元。

综上所述,百威英博公司、施建华的上诉请求均不能成立,均应予以驳回;一审关于百威英博公司应当支付施建华赔偿金的工作年限认定不当,应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定,判决如下:

一、撤销南通市通州区人民法院(2017)苏0612民初3627号民事判决;

二、百威英博大富豪(江苏)啤酒有限公司于本判决生效后十日内支付施建华赔偿金59400元;

三、驳回百威英博大富豪(江苏)啤酒有限公司的诉讼请求。

二审案件受理费10元,本院予以免收。

本判决为终审判决。

 

 

 

审判长  徐烨

审判员  钱泊霖

审判员  王吉美

二〇一七年十一月二十二日

书记员  陆媛霞

 

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