干货分享 | CLL Club 线上分享活动之劳动关系领域常见问题的管理及实操应对

专栏:

一、病假与医疗期实务
  1. 概念比较

病假:职工患病或非因工负伤,经医生建议、企业批准停止工作治病休息的期间。

医疗期:医疗期是指职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时间。

 

  1. 病假管理

结论:有病假证明不等于患病。但由于司法实践认定上的困难,法院往往将两者等同。理论上讲,企业有权决定是否批准病假,但事实上,企业不是专家,难以做出判决。企业想要拒绝员工的病假,就应当加强对病假制度的管理。

 

  1. 完善的请假程序:

事先请假,假满事先续假;

急诊例外,事后补假;

亲自请假,住院例外;

提供病假证明材料(病假单、病历、挂号单等);

请假程序一经公布,应予以严格执行

 

二、劳动合同法40条解除实务
  1. 第40.1条 医疗期满解除

 医疗期标准

(1)劳动部一般医疗期标准(劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第3条 第4条)

–根据劳动者实际工作年限和在本单位工作年限计算

–医疗期的时限在一定周期内计算

(2)上海新医疗期标准(《关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因工负伤的医疗期标准的规定》第2条)

–不考虑劳动者的实际工作年限

–不设计算周期

 医疗期计算

(1)劳动部

–病休期间,公休、假日和法定节日包括在内

–从病休第一天开始计算

–在周期内累计计算

(2)上海

–医疗期按制度工作时间折算

–累计病休的医疗期计算周期从劳动合同履行之日开始计算

–连续病休医疗期从病休开始之日起算

 

特殊疾病医疗期

–劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见 第76条

–上海市《关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因工负伤的医疗期标准的规定》 第3条

 

 抑郁症到底有多少个月的医疗期?

(1)劳动部规定

根据目前的实际情况,对某些患特殊疾病(如癌症、精神病、瘫痪等)的职工,在24个月内尚不能痊愈的,经企业和劳动主管部门批准,可以适当延长医疗期。

(2)广东规定

–职工患特殊疾病的医疗期也应按劳部发479号文规定执行,即根据本人实际工作年限、在本单位工作年限计算医疗期,而不能理解为患特殊疾病的最少有24个月的医疗期。

–躁狂抑郁精神病属于重症精神病之一。

(3)上海

没有找到认为抑郁症等同于精神病的案例。

 

解除实务

第四十条 有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:

(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

解除的医疗补助费

 

  1. 第40.2条 不能胜任工作解除

末位淘汰

直接“末位淘汰”一般不支持。

“末位淘汰”作为不胜任是否支持?关键在于操作是否规范。

–认定为不胜任,有可能会支持,但事先要有约定、标准要清楚、要经过培训或调岗;

–认定为试用期不符合录用条件,可能支持,前提也是要有事先约定。

 

绩效考核

业绩考核的法律要求

–量化:工作任务完成情况的量化分析较易成为判定是否不能胜任的依据;无法量化的主观评估则难以为司法部门采纳。

–细化:对具体工作任务是否完成的评估较易得到司法部门的认可,对员工工作情况的笼统评价较难为司法部门接受。

–外化:客户意见可以作为判定是否不能胜任的依据,而内部人员的评估则难以为司法部门采纳。

–书面化:将详细的考核标准及方法列入员工手册中,并严格执行。

 

解除实务及流程

第四十条 有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:

(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;

 

不能胜任解除的程序

考核标准(民主程序)→考核标准告知→考核结果→培训或调岗→再考核→再解除→无42条限制情形→通知工会

各地关于调岗的口径

 

  1. 第40.3条 客观情况变化解除

客观情况

劳动部关于《中华人民共和国劳动法》若干条文的说明 第二十六条

本条中的“客观情况”指:发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况,如企业迁移、被兼并、企业资产转移等,并且排除本法第二十六条所列的客观情况。

 

北京高院关于审理劳动争议案件26条最新意见

劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化是指劳动合同订立后发生了用人单位和劳动者订立合同时无法预见的变化,致使双方订立的劳动合同全部或者主要条款无法履行,或者若继续履行将出现成本过高等显失公平的状况,致使劳动合同目的难以实现。

下列情形一般属于“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”:(1)地震、火灾、水灾等自然灾害形成的不可抗力;(2)受法律、法规、政策变化导致用人单位迁移、资产转移或者停产、转产、转(改)制等重大变化的;(3)特许经营性质的用人单位经营范围等发生变化的。

 

广州市劳动人事争议仲裁院关于劳动人事争议仲裁疑难问题处理意见函(2012)

认定客观情况发生重大变化,可从以下几个方面考虑:

1、政府行为,如实施”退二进三、双转移”政策等;

2、外部市场环境发生变化的行为,如国际金融危机等;

3、内部为适应市场变化必需的经营行为,如业务亏损关闭生产线、转产等;

4、社会影响较大、涉及人员较多或涉及行业的群体行为。具体可由案件的经办仲裁员根据个案情况,结合证据进行把握。

 

解除实务及流程

第四十条 有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:

(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。

 


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