干货分享|违纪员工处理证据准备和审查

专栏:

分享人:杨杰  上海保华律师事务所合伙人

 

线上分享背景

处分违纪员工是人事和法务人员经常遇到的实务问题。然而辞退一个违纪员工,往往就意味着一场诉讼。根据劳动争议处理规则,企业在违纪争议负有举证责任,违纪行为的认定评估,违纪员工的处罚乃至辞退,全套程序中一个不恰当的处理就有可能动摇整个公司的制度基础。如何清除企业中的害群之马,是对人事和法务人员法律素养和管理水平的综合考验。

因此,本次CLL线上分享活动,我们特邀保华律师事务所合伙人、在劳动法领域拥有丰富经验的杨杰律师针对上述情况进行全面讲解,帮助企业有效应对此类问题。

 

线上分享精华

根据《劳动合同法》第三十九条: 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同: (二)严重违反用人单位的规章制度的;

解雇员工劳动争议中,主要由用人单位承担举证责任。严重违反规章制度解除劳动合同,证据准备主要涉及三个方面:规章制度、违纪事实、解除程序。

 

杨律师从菜盆洗裤案为着陆点开始分享:

2016年5月20日,北京某科技有限公司领导收到员工举报,内容为2016年1月13日,食堂员工肖某用公司食堂洗菜盆清洗经期内衣裤。

后经公司食堂负责人、员工取证确认了此事,肖某也予以认可。该事件发生后,数名员工因此事前往医院进行身体检查,几十名员工写联名信要求彻查此事并开除肖某。公司食堂连续十多天无人用餐,公司只能临时给员工订餐来弥补肖某造成的影响。

公司认为肖某在公司食堂工作多年,理应知晓食品卫生人员操作规范,其行为超出常人理解范围,为了避免出现更大的事件,将肖某予以开除。肖某不服,提起劳动仲裁。

第一部分:规章制度

1、法律规定

(1)《上海市高院关于适用《劳动合同法》若干问题的意见》

十一、用人单位要求劳动者承担合同责任的处理劳动合同的履行应当遵循依法、诚实信用的原则。劳动合同的当事人之间除了规章制度的约束之外,实际上也存在很多约定的义务和依据诚实信用原则而应承担的合同义务。如《劳动法》第三条第二款关于“劳动者应当遵守劳动纪律和职业道德”等规定,就是类似义务的法律基础。因此,在规章制度无效的情况下,劳动者违反必须遵守的合同义务,用人单位可以要求其承担责任。劳动者以用人单位规章制度没有规定为由提出抗辩的,不予支持。但在规范此类行为时,应当仅对影响劳动关系的重大情况进行审核,以免过多干涉用人单位的自主管理权。

(2)《北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答  》(2017年4月)

13.在规章制度未作出明确规定、劳动合同亦未明确约定的情况下,劳动者严重违反劳动纪律和职业道德的,用人单位是否可以解除劳动合同?

(3)《劳动法》第三条第二款中规定:“劳动者应当遵守劳动纪律和职业道德”。上述规定是对劳动者的基本要求,即便在规章制度未作出明确规定、劳动合同亦未明确约定的情况下,如劳动者存在严重违反劳动纪律或职业道德的行为,用人单位可以依据《劳动法》第三条第二款的规定与劳动者解除劳动合同。

 

2、规章制度类型

(1) 没有成文规章制度

(2) 有行为规范,无处罚措施

(3)有行为规范,有处罚措施

 

3、规章制度制定程序

(1)事先规定

(2)合法民主程序制订(讨论、确定、公布)

(3)告知员工

 

4、规章制度制订程序举证

 

5、各地司法部门审判口径

(1)北京

劳动合同法实施前的规章制度未经过民主程序,但内容不违法,不存在明显不合理,已公示或告知的,可以作为审理依据。

(2)广东

规章制度无效但内容未违法,无明显不合理情形,已向劳动者公示或告知,劳动者没有异议的,可以作为裁判依据。

(3)浙江

内容不违法,不存在明显不合理,已公示或告知,劳动者没有异议的,可以作为审理依据。

 

第二部分:违纪事实

1、违纪行为认定

主观恶意:故意、放任、欺诈、隐瞒

客观行为:时间、地点、涉及人员、行为、后果、因果关系

 

2、案例讲解:用人单位承担举证责任

王某2007年7月加入某英语培训公司任培训教师,劳动合同期满后续签至2015年。学校对王某实行按授课时间计薪制度,每小时250元,平均月收入约2万元。

2012年11月,王某与同事宋某和主管程某(女)因为教学方式问题发生分歧,王某遂向部门总监杨某投诉宋某和程某。

12月11日,部门总监杨某召集三人开会沟通,程某对王某进行激烈批评,后发生肢体冲突。经总监杨某调解,王某向程某道歉,程某也表示谅解。

12月17日,培训公司以王某殴打同事致面部受伤,违反学校价值观为由解除劳动合同。王某不服,提起劳动仲裁。

王某认为自己并未殴打同事,而是被程某辱骂殴打,学校系违法解除劳动合同,应支付违法解除双倍赔偿金14万元。

同时工作期间学校从未支付法定节假日工资、法定节假日加班工资、年休假工资,要求单位予以补发并加付补偿金共25万元。

学校辨称王某对同事进行殴打,严重违反员工手册规定,公司解除合同合法。双方劳动合同约定实行不定时工作制,王某全年工作时间仅1200个小时左右,不应支付加班工资和年休假工资。公司提供如下证据:

  • 证据一:12月11日谈话录音,可以证明王某打人;
  • 证据二:程某面部照片,可以证明程某受伤;
  • 证据三:程某医院病历,可以证明程某受伤;
  • 证据四:程某、宋某、杨某和保安各自书写的情况说明
  • 证据五:工会决议,证明解除王某劳动合同已经通知工会并获得通过。
  • 证据六:员工手册,证明殴打他人属于严重违纪。
  • 证据七:劳动合同,约定不定时工作制

 

(1)关于证据一:视听资料证据

  • 合法取得
  • 原始载体
  • 无疑点
  • 其他证据佐证

 

关联法条:

最高院:

  • 1995   未经对方当事人同意私自录音不能作为证据使用
  • 2002  以侵权违法方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第49、70条

 

(2)关于证据四:证人证言

  • 证人应当出庭作证
  • 证人不得旁听法庭审理
  • 询问证人时,其他证人不得在场
  • 证人应当客观陈述事实
  • 有利害关系的证人证言弱于其他证人证言
  • 有利害关系的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据

关联法条:

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第55、56、57、58、65、69、77、78条

 

3、举证技巧

(1)取证

  • 单位应当在尽可能劳动争议事实发生后立刻获得争议劳动者的书面陈述。
  • 取证时可以采取多种取证形式

(2)证据选择

  •  单位应当尽可能选择物证、书证等客观证据
  •  选择证人时注意选择无利害关系人
  •  选择员工作证时注意通常在职员工为单位作证效力较低,离职员工为劳动者作证效力较低

(3)电子数据举证

  • 短信:号码核实、短信存储位置、内容完整
  • 电子邮件:当庭演示、公证、鉴定
  • 网页:当庭演示、公证、鉴定
  • 微信:身份核实:手机、QQ、头像相册;聊天记录:完整

(4)证据设计

  • 用人单位应当使员工证言与相关书证物证互相印证

 

第三部分:解除程序

用人单位因严重违反规章制度解除合同,应当事先将理由通知工会。

关联法条:

1、《劳动合同法》

第四十三条 用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。

2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四) 》

第十二条 建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定,但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会,劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的,人民法院应予支持,但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。

3、《江苏省劳动合同条例》

第三十一条用人单位解除或者终止劳动合同,应当符合法定的条件和程序。

用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会;用人单位尚未建立工会的,通知用人单位所在地工会。

 

在线直播互动问答环节

本次CLL线上活动收到了大家线上提出的许多问题,杨律师对其逐一进行解答。


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