不能以居间合同代替劳动合同损害劳动者合法权益

专栏:

案情简介:

2016年6月初,区劳动保障监察大队接到举报,反映位于宝山区的上海某资产管理有限公司未按规定订立劳动合同和未缴纳社会保险。接到举报后,监察员随即上门实施劳动用工检查。

到达该公司后,人事经理李某接待了监察员。在出示了相关证件后,监察员向该单位开具了《劳动保障监察通知书》,要求其提供相关的用工材料。李某表示:由于财务外出,无法当场提供用工材料。随即,监察员又向在场的部分员工询问了相关情况。据员工们反映:他们的岗位是前台,公司与他们订立的是居间合同。为进一步调查核实,监察员又开具了《劳动保障监察调查询问书》,要求该公司按照约定的时间前去我大队接受调查询问。

按照约定,该单位人事经理李某按规定来到监察大队接受调查询问。据人事经理李某反映:公司从事的是融资融券行业,由于行业有其特殊性——人员流动大,员工每月的工资性收入以当月业务提成,故公司参照保险金融业销售人员的做法,与所有人员均订立了居间合同。经查,该单位共有员工65人(其中行政办公人员16人,余下的均是业务销售人员)。由于公司认定与员工之间存在的是居间关系而非劳动关系,故所有员工均未订立劳动合同,且未缴纳社会保险。

随后,监察员对单位提供的相关材料进行了全面的检查。同时,对该单位进行了法律法规的宣传:对于是否具有劳动关系,应严格按照劳社部(2005)12号文关于劳动关系“三要素”的特征进行确认;而按照《劳动合同法》的规定,有劳动关系的情况下,则应当与员工订立书面劳动合同,同时应当缴纳社会保险。通过法律的宣传,单位表态:将按照规定立即订立劳动合同并补缴社会保险。

最终,该单位按照《责令改正通知书》的要求,与所有员工订立劳动合同并办理了社会保险补缴手续。

 

综合点评:

本案关注的焦点就是员工与该融资融券公司之间的关系是劳动关系?抑或是居间关系?如何区别这两个法律关系,直接决定着举报诉求是否成立。

一、劳动关系、居间关系概念

1、劳动关系的定义与特征。

劳动关系是指劳动力所有者(劳动者)与劳动力使用者(用人单位)之间,为实现劳动过程中而发生的一方有偿提供劳动力由另一方用于同生产资料相结合的社会关系。劳动关系具有“三要素”,包括:(1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(2)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(3)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

一般认为,劳动关系具有以下特征:

第一,劳动关系是一种劳动力与生产资料的结合关系。

第二,劳动关系是一种具有显著从属性的劳动组织关系。

第三,劳动关系具有人身属性。

第四,劳动关系是一种有偿性关系。

  • 居间关系的定义。

居间关系是民事关系的一个类型。我国《合同法》对居间合同关系予以了规定。所谓居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供了订立合同的媒介服务,向委托人支付报酬的合同。居间合同具有以下特征:

(1)居间合同以促成委托人与第三人订立合同为目的;

(2)居间人在合同关系中处于介绍人的低位;

(3)居间合同具有有偿性。

 

二、劳动关系与居间关系的区别

1、两者提供劳动的性质不同。劳动关系与居间关系虽然都是一方向他方提供劳动,但两者提供劳动的性质是不同的。居间关系是一种中介关系,居间关系的一方(居间人)不参与委托人和他人所订立合同的履行,只是作为中间人提供一种媒介服务。而劳动关系所提供的劳动,为“基于契约之义务在从属的关系中提供有偿的劳动”。这一区别决定了劳动关系具有明显的从属性特点。劳动关系中,用人单位具有指示命令权,劳动者有服从的义务。但在居间关系中,居间人只需要交付工作成果即可,人身自由程度较高,不存在明显的从属性。

2、报酬的支付构成不同。工资的结构一般由基本工资、加班工资、奖金、津贴等组成。而居间关系中的报酬构成比较单一。

3、工资支付周期不同。一般来说,劳动关系中的劳动者付出劳动,用人单位按规定定期支付工资,一般支付周期为一个月。但居间关系中,委托人支付报酬的周期具有不确定性,只有在居间人促成了委托人与他方合同的订立后,才能领取报酬,且报酬的领取一般不存在周期性。

随着经济社会的不断发展,越来越多的新兴金融行业不断涌现。为了降低初创时期的用人成本,不少用人单位以其他法律关系代替劳动关系的做法,来规避劳动法律责任。本案的融资融券公司与员工之间明显地符合劳动关系“三要素”的特征。员工与该单位之间存在着从属性,在工作期间,必须遵守单位的各项规章制度及考勤制度;其提供的劳动是单位业务的组成部分;报酬以月为周期进行结算。鉴于此,本案认定为劳动关系是毫无疑问的。

(来源:上海人力资源社会保障微信)


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